<<< Список статей и публикаций в алфавитном порядке
Соглашаться ли работодателю на оплату отпуска по беременности и родам?
Н. Гилёва, к.ю.н., доцент кафедры гражданского права, гражданского процесса и трудового права КазНУ им. аль-Фараби
Законом Республики Казахстан от 4 февраля 2013 года «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам социального обеспечения» были внесены серьезные изменения, которые взбудоражили всё женское население Республики Казахстан.
Полагаю, что не только женское население, так как наши мужчины осознавали, что последние изменения в первую очередь коснуться из материального положения и бремя последних изменений ляжет на их плечи.
Данный закон РК затронул не только законодательство, регулирующее вопросы социального страхования, но и трудовое, пенсионное.
В Закон Республики Казахстан от 25 апреля 2003 года «Об обязательном социальном страховании» внесли изменения, которые вызвали резонанс в общественности, касаются вопросов социальной выплаты на случай потери дохода в связи с беременностью и родами, усыновлением (удочерением) новорожденного ребенка (детей) как участнику системы обязательного социального страхования, имеющему право на получение социальных выплат из Фонда.
Напомним, социальная выплата на случаи потери дохода в связи с беременностью и родами, усыновлением (удочерением) новорожденного ребенка (детей) участникам системы обязательного социального страхования на получение социальных выплат из Государственного фонда социального страхования, началась с 1 января 2008 года.
Для назначения социальной выплаты на случаи потери дохода в связи с беременностью и родами, усыновлением (удочерением) новорожденного ребенка (детей) к заявлению прилагаются:
1) документ, удостоверяющий личность;
2) сведения о месте жительства (адресная справка или справка акима аульного (сельского) округа);
3) лист (листы) временной нетрудоспособности;
4) справка (справки) установленного образца с места работы о доходах за последние двенадцать календарных месяцев перед наступлением социального риска;
5) сведения о номере банковского счета, открытого в банках и (или) организациях, осуществляющих отдельные виды банковских операций, либо контрольном счете наличности исправительного учреждения;
6) в случае поступлений социальных отчислений от самостоятельно занятых лиц дополнительно:
-
копия свидетельства о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;
-
акт сверки по налогам и другим обязательным платежам в бюджет, выданный налоговыми органами.
Социальная выплата на случаи потери дохода в связи с беременностью и родами, усыновлением (удочерением) новорожденного ребенка (детей) назначается на весь период, указанный в листе временной нетрудоспособности, выданном в порядке, установленном уполномоченным органом в области здравоохранения.
Размер социальной выплаты на случаи потери дохода в связи с беременностью и родами, усыновлением (удочерением) новорожденного ребенка (детей) определяется путем умножения среднемесячного размера дохода, учтенного в качестве объекта исчисления социальных отчислений, на соответствующий коэффициент количества дней нетрудоспособности.
Среднемесячный размер дохода, учтенного в качестве объекта исчисления социальных отчислений, определяется путем деления суммы доходов, с которых производились социальные отчисления за последние двенадцать календарных месяцев (независимо от того, были ли в этот период перерывы в социальных отчислениях), предшествующих месяцу, в котором наступило право на социальную выплату, на двенадцать.
Коэффициент количества дней нетрудоспособности определяется путем деления количества дней, на которые выдан лист временной нетрудоспособности, на тридцать календарных дней.
Работодатель оплачивает отпуск по беременности и родам, отпуск работникам, усыновившим (удочерившим) новорожденного ребенка (детей), с сохранением средней заработной платы, если это предусмотрено условиями трудового и (или) коллективного договора, актом работодателя, за вычетом суммы социальной выплаты на случаи потери дохода в связи с беременностью и родами, усыновлением (удочерением) новорожденного ребенка (детей) в соответствии с трудовым законодательством Республики Казахстан.
В продолжение данной темы Законом Республики Казахстан от 4 февраля 2013 года «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам социального обеспечения» внесли дополнения в Трудовой кодекс Республики Казахстан, в частности, дополнили ст. 194-1 следующего содержания: «Особенности оплаты отпуска по беременности и родам, отпуска работникам, усыновившим (удочерившим) новорожденного ребенка (детей)»
Работодатель оплачивает отпуск по беременности и родам, отпуск работникам, усыновившим (удочерившим) новорожденного ребенка (детей), с сохранением средней заработной платы, если это предусмотрено условиями трудового и (или) коллективного договора, актом работодателя, за вычетом суммы социальной выплаты на случай потери дохода в связи с беременностью и родами, усыновлением (удочерением) новорожденного ребенка (детей), осуществленной в соответствии с законодательством Республики Казахстан об обязательном социальном страховании.
Кроме того, данный вопрос может обсуждаться представителями работников при заключении коллективного договора или при внесении изменений и дополнений, т.к. пункт 2 статьи 284 Трудового кодекса РК дополнили подпунктом 11-1) следующего содержания:
«11-1) об оплате отпуска по беременности и родам, отпуска работникам, усыновившим (удочерившим) новорожденного ребенка (детей), с сохранением средней заработной платы за вычетом суммы социальной выплаты на случай потери дохода в связи с беременностью и родами, усыновлением (удочерением) новорожденного ребенка (детей), осуществленной в соответствии с законодательством Республики Казахстан об обязательном социальном страховании. Следует отметить, что п. 2 ст. 284 Трудового кодекса РК предусматривает, какие положения могут включаться при заключении коллективного договора относительно взаимных обязательств работников и работодателя, иными словами эти положения не являются обязательными при заключении договора.
Согласно ст. 193 Трудового кодекса РК женщинам по их заявлению и на основании выданного в установленном порядке листка нетрудоспособности предоставляются отпуска по беременности и родам продолжительностью семьдесят календарных дней до родов и пятьдесят шесть (в случае осложненных родов или рождения двух или более детей - семьдесят) календарных дней после родов, если иное не установлено законами Республики Казахстан. Исчисление отпусков производится суммарно, и отпуск предоставляется женщине полностью независимо от числа дней фактически использованных до родов и продолжительности работы у работодателя.
Для оформления отпуска по беременности и родам, беременная женщина должна в соответствии с нормами действующего законодательства представить следующие документы, а именно в соответствии с п. 53 Постановления Правительства Республики Казахстан от 31 октября 2011 года № 1241 «Об утверждении Правил проведения экспертизы временной нетрудоспособности, выдачи листа и справки о временной нетрудоспособности» лист и справка о временной нетрудоспособности по беременности и родам осуществляются в следующем порядке:
- лист и справка о временной нетрудоспособности по беременности и родам выдается медицинским работником (врачом акушером-гинекологом), а при его отсутствии - врачом, совместно с заведующим отделением после заключения ВКК с тридцати недель беременности на срок продолжительностью сто двадцать шесть календарных дней (семьдесят календарных дней до родов и пятьдесят шесть календарных дней после родов).
- Женщинам, проживающим на территориях, подвергшихся воздействию ядерных испытаний, лист и справка о нетрудоспособности по беременности и родам выдается с двадцати семи недель продолжительностью сто семьдесят календарных дней при нормальных родах и сто восемьдесят четыре дня - в случае осложненных родов или при рождении двух и более детей;
- в случае осложненных родов, рождении двух и более детей, лист и справка о временной нетрудоспособности продлевается дополнительно на четырнадцать календарных дней в женской консультации (кабинете) по месту наблюдения согласно выписке родовспомогательной организации здравоохранения. В этих случаях общая продолжительность дородового и послеродового отпусков составляет сто сорок календарных дней;
- одновременно с листом и справкой о временной нетрудоспособности медицинской организацией выдается справка ВКК, подтверждающая временную нетрудоспособность в связи с беременностью и родами, усыновлением или удочерением новорожденного ребенка (детей) для оформления работодателем отпуска по беременности и родам, а также в связи с усыновлением или удочерением новорожденного ребенка (детей).
К сожалению, на практике участились случаи несвоевременного предоставления листа временной нетрудоспособности для оформления отпуска по беременности и родам беременными женщинами по месту их работы, продолжая трудовые отношения в период временной нетрудоспособности. В дальнейшем это создаёт серьёзные проблемы для работодателя при оформлении приказа на отпуск по беременности и родам, т.к. продолжительность отпуска не может быть менее семидесяти календарных дней до родов и пятидесяти шести (в случае осложненных родов или рождения двух или более детей - семьдесят) календарных дней после родов. Беременная женщина, скрывая о наличии листа временной нетрудоспособности в срок, превышающий более тридцати недель беременности, продолжает работать у работодателя, что в случае ухудшения состояния здоровья женщины может в дальнейшем привести к судебному спору, который всегда будет решаться не в пользу работодателя.
Таким образом, основываясь на требованиях законодательства РК, в том числе и на положения ст. 90 Кодекса Республики Казахстан от 18 сентября 2009 года «О здоровье народа и системе здравоохранения», где закреплена обязанность гражданина заботиться о сохранении своего здоровья, предлагаем четко регламентировать порядок предоставления отпуска по беременности и родам. Порядок предоставления отпуска по беременности и родам можно предусмотреть в трудовом и (или) коллективном договорах либо в акте работодателя, например, в Правилах трудового распорядка.
В целях охраны материнства и охраны здоровья беременной женщины, и возможности исполнения работодателем медицинского заключения, с даты указанной в листе временной нетрудоспособности дающий право беременной женщине на отпуск по беременности и родам, но не позднее трех рабочих дней со дня предоставления, беременная женщина должна оформить соответствующий отпуск. Отпуск по беременности и родам оформляется путем предоставления листа временной нетрудоспособности, справки ВКК, подтверждающий право на данный вид отпуска и письменного заявления работника предоставленного в Департамент по работе с персоналом. В случае не предоставления беременной женщиной в сроки предусмотренные настоящим актом работодателя, необходимых документов составляется акт с указанием даты фактического предоставления, что подтверждает неисполнение работником настоящего положения и лишает право на получение выплаты за счёт средств работодателя.
В случае своевременного оформления отпуска по беременности и родам, в порядке предусмотренным положениями акта работодателя, работодатель оплачивает отпуск по беременности и родам, исходя из размера средней заработной платы, за вычетом суммы социальной выплаты на случай потери дохода в связи с беременностью и родами, осуществляемой в соответствии с законодательством Республики Казахстан об обязательном социальном страховании. Размер средней заработной платы беременной женщины, для дальнейшей оплаты отпуска по беременности и родам осуществляется работодателем в соответствии с порядком исчисления утвержденного Постановлением Правительства РК от 29 декабря 2007 года N 1394 Единые правила исчисления средней заработной платы.
Оплата отпуска по беременности и родам производится финансовыми службами работодателя, только после предоставления беременной женщиной выписки из банковского счета, открытого в банках и (или) организациях, осуществляющих отдельные виды банковских операций с указанием размера социальной выплаты на случай потери дохода в связи с беременностью и родами, выплаченной из Фонда. Компания производит оплату отпуска по беременности и родам в размере средней заработной платы беременной женщины, за вычетом суммы социальной выплаты на случай потери дохода в связи с беременностью и родами из Фонда, размер которой подтверждается выпиской из банковского счёта.
Женщинам в связи с беременностью и родами выдается лист (листы) временной нетрудоспособности для осуществления социальной выплаты из Государственного фонда социального страхования. Лист о временной нетрудоспособности по беременности и родам выдается с тридцати недель беременности на срок продолжительностью сто двадцать шесть календарных дней (семьдесят календарных дней до родов и пятьдесят шесть календарных дней после родов). В случае осложненных родов, рождении двух и более детей, лист и справка о временной нетрудоспособности продлевается дополнительно на четырнадцать календарных дней. В этих случаях общая продолжительность дородового и послеродового отпусков составляет сто сорок календарных дней.
В случае продления временной нетрудоспособности в связи с беременностью и родами дополнительно на четырнадцать календарных дней Компания оплачивает продленный отпуск, в порядке и размере, предусмотренным настоящим актом работодателя.
Поскольку оплата отпуска по беременности и родам за счёт средств работодателя является правом, а не обязанностью, то считаю, что работодатель вправе предусмотреть случаи, когда выплата разницы за счёт средств работодателя не будет производиться.
Например, оплата отпуска по беременности и родам за счёт средств работодателя не производится в следующих случаях:
- в случае несвоевременного оформления отпуска по беременности и родам у работодателя беременной женщиной и продолжая фактически трудовые отношения в период временной нетрудоспособности, нарушив порядок оформления отпуска, предусмотренный положениями настоящего акта работодателя;
- в случае возникновения права на отпуск по беременности и родам когда беременная женщина не имела право на получение заработной платы в течение 12 месяцев;
В дальнейшем по окончании отпуска по беременности и родам, в соответствии со ст. 195 Трудового кодекса РК по выбору родителей - матери либо отцу ребенка; родителю - одному воспитывающему ребенка; бабушке, деду, другому родственнику, фактически воспитывающему ребенка, оставшегося без попечения родителей, либо опекуну; работнику, усыновившему (удочерившему) новорожденного ребенка (детей) на основании письменного заявления предоставляется отпуск без сохранения заработной платы работнику по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет.
Продолжительность отпуска без сохранения заработной платы работнику по уходу за ребенком определяется самостоятельно работником в письменном заявлении. Следует обратить внимание, что все отпуска, предусмотренные Трудовым кодексом, в том числе и отпуск без сохранения заработной платы по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет предоставляется работодателем работнику только в рамках срока трудового договора. Иными словами, если у работника трудовой договор заключен или в дальнейшем был продлен на неопределённый срок, то работник имеет право использовать отпуск по частям или полностью до достижения ребенком трех лет.
Многие трактуют, что независимо от срока трудового договора работодатель обязан по письменному заявлению предоставить женщине, или иному лицу имеющему право на данный вид отпуска, полной продолжительности независимо от того, что через месяц истекает срок трудового договора.
Данное мнение ошибочно, изучив внимательно п. 1 ст. 195 Трудового кодекса РК, работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы работнику. Согласно п.п. 59) п. 1 ст. 1 Трудового кодекса работник это физическое лицо, состоящее в трудовых отношениях с работодателем и непосредственно выполняющее работу по трудовому договору. На основании п. 1 ст. 20 Трудового кодекса трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого в соответствии с Кодексом, за исключением случаев, установленных законами Республики Казахстан. Трудовой договор должен содержать одним из обязательных условий срок трудового договора, в соответствии со ст. 28, и ст. 29 Трудового кодекса.
В продолжение моих доводов, следует отметить, что сфера действия Трудового Кодекса регулирует отношения:
1) трудовые;
2) непосредственно связанные с трудовыми;
3) социального партнерства;
4) по безопасности и охране труда.
Действие Кодекса, если иное не предусмотрено законами и международными договорами, ратифицированными Республикой Казахстан, распространяется на:
1) работников, в том числе на работников организаций, расположенных на территории Республики Казахстан, собственниками имущества, участниками или акционерами которых являются иностранные физические или юридические лица;
2) работодателей, в том числе на организации, расположенные на территории Республики Казахстан, собственниками имущества, участниками или акционерами которых являются иностранные физические или юридические лица (ст. 9 Трудового кодекса).
Таким образом, работник имеет право на отпуск без сохранения заработной платы по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, который может использовать полностью или по частям на основании письменного заявления работника только в период действия трудового договора. За время отпуска без сохранения заработной платы по уходу за ребенком до достижения им трехлетнего возраста за работником сохраняется место работы (должность), но данный отпуск не включается в трудовой стаж, дающий право на оплачиваемый ежегодный трудовой отпуск.
В период нахождения в отпуске без сохранения заработной платы по уходу за ребенком, работник имеет право на получение социальной выплаты на случай потери дохода в связи с уходом за ребенком по достижении им возраста одного года. В ст. 23-2 Закона РК «Об обязательном социальном страховании» внесли изменения, в первую очередь в перечень документов необходимых для получения социальной выплаты. Согласно п. 3 ст. 23-2 Закона РК «Об обязательном социальном страховании» для назначения социальной выплаты на случай потери дохода в связи с уходом за ребенком по достижении им возраста одного года к заявлению прилагаются:
1) документ, удостоверяющий личность;
2) сведения о месте жительства (адресная справка или справка акима аульного (сельского) округа);
3) копия свидетельства о рождении ребенка (детей), а также оригиналы для их сверки;
4) сведения о составе семьи;
5) документ, подтверждающий факт потери дохода в связи с уходом за ребенком по достижении им возраста одного года:
- для работников – выписка из приказа работодателя о том, что участник системы обязательного социального страхования, за которого производились социальные отчисления, обратившийся за назначением социальной выплаты на случай потери дохода в связи с уходом за ребенком по достижении им возраста одного года находится в отпуске без сохранения заработной платы по уходу за ребенком,
- для самостоятельно занятых лиц (налогоплательщиков), осуществляющих исчисление и уплату социальных отчислений, – копия заявления в налоговый орган о приостановлении их деятельности;
6) сведения о номере банковского счета, открытого в банках и (или) организациях, осуществляющих отдельные виды банковских операций, либо контрольном счете наличности исправительного учреждения;
7) в случаях усыновления (удочерения) ребенка (детей) в возрасте до одного года – копия выписки из решения суда об усыновлении (удочерении) ребенка (детей), выданная органом, осуществляющим функции по опеке или попечительству;
8) в случаях установления опеки над ребенком (детьми) в возрасте до одного года – копия решения органа, осуществляющего функции по опеке или попечительству.
Учитывая, что для оформления социальной выплаты на случай потери дохода в связи с уходом за ребенком по достижении им возраста одного года необходимо предоставить в Фонд социального страхования выписку из приказа работодателя о том, что участник системы обязательного социального страхования, за которого производились социальные отчисления, обратившийся за назначением социальной выплаты находится в отпуске без сохранения заработной платы по уходу за ребенком, данное нововведение заставляет работника сначала обратиться к работодателю для оформления отпуска по уходу за ребенком.
Требование о предоставлении выписки из приказа работодателя о том, что работник находится в отпуске без сохранения заработной платы по уходу за ребенком, существенно облегчит работу кадровых служб по поиску работников, по окончании отпуска по беременности и родам. Для того, что получить выписку из приказа работодателя о том, что участник системы обязательного социального страхования, за которого производились социальные отчисления, находится в отпуске без сохранения заработной платы по уходу за ребенком, работник на основании п. 2 ст. 195 Трудового кодекса должен предоставить на имя работодателя письменное заявления о предоставлении отпуска. Несмотря на то, что работник самостоятельно определяет продолжительность отпуска, необходимо учесть, что ему выгодно оформлять отпуск без сохранения заработной платы по уходу за ребенком, не менее одного года, так как социальная выплата на случай потери дохода в связи с уходом за ребенком осуществляется до достижения ребенком возраста одного года.
Таким образом, работнику, за которого производились социальные отчисления в Фонд социального страхования выгодно оформить отпуск без сохранения заработной платы по уходу за ребенком не менее одного года. Однако, оформление отпуска по уходу за ребенком по достижении им возраста одного года ещё не означает, что работник будет фактически отсутствовать на рабочем месте в течение ранее оговоренного срока, который на основании письменного заявления был зафиксирован в акте работодателя (приказе).
Новшеством является п. 5 ст. 195 Трудового кодекса РК, который предоставляет право работнику, находящемуся в отпуске по уходу за ребенком досрочно выйти из него. Для досрочного выхода на работу до истечения срока окончания, отпуска без сохранения заработной платы по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, работник обязан предупредить работодателя о своем намерении за месяц до начала работы. Предупреждение работодателя о досрочном выходе, из отпуска без сохранения заработной платы по уходу за ребенком, допускается в письменной форме либо заявление, поданное иным способом (посредством курьерской почты, почтовой связи, факсимильной связи и электронной почты).
По смыслу Кодекса можно сделать вывод, что работодатель не имеет право отказать работнику, находящемуся в отпуске по уходу за ребенком в досрочном выходе. При этом следует учесть, что на практике могут возникнуть случаи, когда работник заранее уведомив работодателя за месяц о досрочном выходе из отпуска, в течение срока уведомления изменить свое мнение. Во избежание подобных ситуаций следует предупредить работника, что если он пожелал продолжить своё нахождение в отпуске по уходу за ребенком, то он должен сообщить об этом работодателю в письменной форме, например, не позднее, чем за три рабочих дня до выхода на работу. Досрочный выход на работу, до окончания отпуска без сохранения заработной платы по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет, оформляется актом работодателя.
Н. Гилёва
<<< Список статей и публикаций в алфавитном порядке
Статьи и публикации, находящиеся на сайте, предоставлены авторами или найдены в открытых источниках.
Материалы размещены исключительно в ознакомительных целях.
